第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
【解析】本條是關(guān)于用人單位違反勞動合同法規(guī)定與勞動者約定試用期的法律責(zé)任的規(guī)定。
一、用人單位違反勞動合同法規(guī)定與勞動者約定試用期的
勞動合同法第十九條規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。”“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。”“試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”根據(jù)上述規(guī)定，用人單位在與勞動者約定試用期的時候，應(yīng)當(dāng)遵守勞動合同法有關(guān)試用期的最長時限、約定次數(shù)及其他有關(guān)規(guī)定，否則該試用期的約定就是違法的。
用人單位違反勞動合同法規(guī)定與勞動者約定試用期的情形包括：
(一)約定的試用期超過法律規(guī)定的最高時限的
勞動合同法第十九條對不同期限、不同種類的勞動合同，規(guī)定了長短不同的試用期，如果用人單位與勞動者約定的試用期超過了法律規(guī)定的最長時限就是違法的。舉一個例子，某企業(yè)與勞動者簽訂了為期一年的勞動合同，并同時約定試用期為三個月，這樣一個關(guān)于試用期的約定，根據(jù)勞動合同法第十九條的規(guī)定就是違法的，因?yàn)樗`反了“勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月”的規(guī)定。這里要指出的是，法律只對試用期的最長時限有要求，用人單位與勞動者約定的試用期只要等于或者短于法律規(guī)定的最高時限，都是合法有效的。
(二)同一用人單位與同一勞動者約定了超過一次的試用期的
勞動合同法第十九條第二款明確規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”假定某一勞動者與用人單位已經(jīng)約定過了一次試用期，如果該勞動者在同一用人單位內(nèi)調(diào)換了新的工作崗位，在此情況下，如果用人單位因此而又與他約定了一次試用期，則這一次的約定就是違法的，因?yàn)檫`反了同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期的法律規(guī)定。
(三)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，約定了試用期的
勞動合同法第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。”按照這一規(guī)定，如果某一企業(yè)只與勞動者簽訂了二個月的勞動合同，卻同時約定試用期為三十天，則這一試用期的約定就違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是違法的。
(四)勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的
勞動合同法第十九條第四款規(guī)定：“試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”如果用人單位與勞動僅約定了試用期，而沒有約定勞動合同的期限，則這一試用期的約定是違法的。法律作這樣的規(guī)定，是為了防止一些用人單位濫用試用期，利用勞動者在試用期的工資相對較低，同時解雇處于試用期的勞動者也相對容易的特點(diǎn)，侵害勞動者的合法權(quán)益。
二、用人單位違反勞動合同法規(guī)定與勞動者約定試用期的法律責(zé)任
根據(jù)本條的規(guī)定，用人單位違反勞動合同法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。根據(jù)這一規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定，與勞動者所約定的試用期，如果還沒有實(shí)際履行的，由勞動行政部門責(zé)令用人單位予以改正，使之符合本法的規(guī)定;如果無效的試用期約定已經(jīng)實(shí)際履行，則由用人單位以勞動者月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。如法定試用期為一個月，用人單位違法與勞動者約定了六個月的試用期。當(dāng)這個試用期已經(jīng)履行了，支付賠償金的期間就是從試用期的第二個月至第六個月的時間。
賠償金是承擔(dān)違約責(zé)任的一個重要方式，其是指合同當(dāng)事人一方違反合同約定，而給對方造成損失的，應(yīng)給予一定數(shù)量貨幣進(jìn)行賠償。給付賠償金的前提必須是一方違反合同約定，給另一方造成了實(shí)際損失。假定勞動者與用人單位簽訂的勞動合同期限為三年，按照勞動合同法的規(guī)定，試用期不得超過六個月;但該用人單位與勞動者簽訂了一年的試用期，并約定試用期滿后的月工資為每個月1500元。在此情況下，用人單位約定的試用期是違法的，因?yàn)槌^了六個月的最高時限，如果勞動者已經(jīng)實(shí)際履行了八個月的試用期，則用人單位應(yīng)當(dāng)向該勞動者支付賠償金，支付賠償金的期間為已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間，即8個月減去法定的最高時限6個月的期間，是二個月。在此例子中，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付1500 × 2=3000元賠償金。
這里應(yīng)當(dāng)指出的是：第一，對于違法約定的試用期，只要勞動者已經(jīng)實(shí)際履行，用人單位要按照已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金，對于勞動者尚未履行的期間，則用人單位不需要支付賠償金。第二，支付賠償金不能代替正常的勞動報酬。如果勞動者實(shí)際履行的試用期超過了法定的最高時限，則用人單位除了向勞動者支付賠償金外，還要向勞動者支付勞動合同約定的試用期滿后的月工資，實(shí)際上等同于在勞動者已經(jīng)實(shí)際履行的超過法定最高時限的期間內(nèi)，用人單位需要向勞動者支付雙倍的月工資，以懲罰用人單位違法約定試用期的行為。第三，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付賠償金的期間為超過法定試用期的期間。在上面的例子中，如果勞動者實(shí)際只履行了5個月的試用期，此時因?yàn)閷?shí)際履行的期限沒有超過6個月的法定最高時限，則用人單位不需要向勞動者支付賠償金，但要改正違法行為，將試用期的約定限定在法定的最高時限內(nèi)。
