第九十二條　勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

【解析】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的法律責(zé)任的規(guī)定。

勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任主要包括行政責(zé)任和民事責(zé)任。

一、行政責(zé)任

根據(jù)勞務(wù)派遣單位行政違法行為情節(jié)的輕重，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政責(zé)任分為兩種：

一是，對一般的違反本法規(guī)定的行政違法行為，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正。責(zé)令改正不是一種行政處罰，只是一種補(bǔ)救性的行政責(zé)任，是對違法者消除違法狀態(tài)、恢復(fù)合法狀態(tài)的要求。這里的“勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門”主要是指勞動行政部門和人事部門。目前，根據(jù)我國人力資源市場分為人才市場和勞動力市場，勞動行政部門負(fù)責(zé)對勞動力市場的監(jiān)管，人事部門負(fù)責(zé)對人才市場的監(jiān)管。相應(yīng)地，勞務(wù)派遣單位也有一部分是由勞動行政部門審批，一部分是由人事部門審批，因此對勞務(wù)派遣單位的監(jiān)管，應(yīng)由其審批部門，即勞動行政部門或者人事部門進(jìn)行。

二是，對情節(jié)嚴(yán)重的行政違法行為，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。罰款作為最常見的行政處罰之一，是一種典型的財產(chǎn)罰，指行政主體強(qiáng)制違法的行政相對人承擔(dān)金錢給付的處罰形式。與罰款是一種財產(chǎn)罰不同，吊銷營業(yè)執(zhí)照被認(rèn)為是一種資格罰。資格罰又稱能力罰，是指行政主體限制、暫定或剝奪作出違法行為的行政相對人某種行為能力或資格的處罰措施。根據(jù)行政處罰法第八條第四項、第五項的規(guī)定，能力罰主要包括責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照兩種。吊銷營業(yè)執(zhí)照是指剝奪行政相對人的經(jīng)營資格或者行為能力，行政相對人因此失去合法經(jīng)營的資格，喪失相應(yīng)的行為能力。我國以營業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)成立要件之一，即營業(yè)執(zhí)照的取得是企業(yè)成立必不可少的條件，故營業(yè)執(zhí)照與企業(yè)的存續(xù)密切相關(guān)。如公司法第七條規(guī)定：“設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。”合伙企業(yè)法第十七條、個人獨資企業(yè)法第十三條也分別規(guī)定：營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)及個人獨資企業(yè)的成立日期。《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》對此作出了更為明確的規(guī)定。《企業(yè)法人登記管理條例》第三條規(guī)定：“申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)。”第十六條規(guī)定：“申請企業(yè)法人開業(yè)登記的單位，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，企業(yè)即告成立。”《公司登記管理條例》第二十二條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。”因此，企業(yè)的成立不僅應(yīng)當(dāng)依法向登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，還要獲得相應(yīng)的營業(yè)執(zhí)照，否則，就不能視為合法成立，不具有作為一個企業(yè)從事正常生產(chǎn)經(jīng)營的行為能力。因此，吊銷營業(yè)執(zhí)照也就成為對企業(yè)實施監(jiān)督管理最常用、最嚴(yán)厲和最有效的手段。

根據(jù)行政處罰法的相關(guān)規(guī)定，對勞務(wù)派遣單位的罰款應(yīng)由其主管部門即勞動行政部門或者人事部門和其他主管部門實施，而吊銷營業(yè)執(zhí)照，則應(yīng)由該營業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)機(jī)關(guān)實施。因此，吊銷勞務(wù)派遣單位營業(yè)執(zhí)照只能由企業(yè)登記部門，即工商行政管理部門實施。2001年4月19日，國家工商行政管理總局《關(guān)于公司登記機(jī)關(guān)是否有權(quán)對非本機(jī)關(guān)登記注冊的公司違反登記管理規(guī)定的行為實施行政處罰問題的答復(fù)》中規(guī)定：“對公司違反登記管理規(guī)定實施吊銷營業(yè)執(zhí)照行政處罰的，應(yīng)由原公司登記機(jī)關(guān)作出。”根據(jù)該答復(fù)意見，吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照應(yīng)由原登記企業(yè)的工商行政管理機(jī)關(guān)實施。因此，勞動派遣單位違反本法規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重的，由勞動行政部門或者人事部門處以罰款。但勞動行政部門和人事部門都不可直接行使吊銷營業(yè)執(zhí)照的權(quán)力，勞動行政部門和人事部門可以將該勞務(wù)派遣單位的違法情況通知相應(yīng)的工商行政管理部門，提出吊銷營業(yè)執(zhí)照的建議，但吊銷營業(yè)執(zhí)照的行為，只能由企業(yè)原工商登記機(jī)關(guān)行使。

本條款對勞務(wù)派遣單位情節(jié)嚴(yán)重的行政違法行為，同時給予了罰款和吊銷營業(yè)執(zhí)照兩種處罰，但與我們所稱的“一事不再罰”原則并不相違背。“一事不再罰”是一個法理學(xué)上的概念，也被認(rèn)為是行政處罰的一項基本原則，目的在于防止對行政相對人的同一行為，采取相同或者相似的多次處罰，以保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益，體現(xiàn)了過罰相當(dāng)?shù)姆稍瓌t以及法律安定性的要求。“一事不再罰”是指針對一個違法行為，不能給予兩次或者兩次以上的同一種類的行政處罰。行政處罰法第二十四條也規(guī)定：“對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。”“一事不再罰”原則，主要包括三方面意思：第一，“一事不再罰”的“一事”是指符合一個違法構(gòu)成要件的行為;第二，“不再罰”是指一次處罰原則上只能給予一種處罰，特別是罰款一般情況下只適用一次;第三，作為一種例外，在法律另有規(guī)定的情況下，其他行政主體可依據(jù)不同的法律規(guī)定，再次給予性質(zhì)不同，或者同一種類但在一定合理限度內(nèi)的處罰。因此，“一事不再罰”并不是指針對行政相對人的一種行為，只能給予一種處罰。本條款中，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，情節(jié)嚴(yán)重的，由主管部門按每一名勞動者一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并同時由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，這與行政處罰法的規(guī)定并不相違背。

勞務(wù)派遣單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其作為企業(yè)法人的經(jīng)營資格被強(qiáng)行剝奪，不再具有從事經(jīng)營活動的行為能力，并最終導(dǎo)致企業(yè)法人消滅，但該企業(yè)法人并沒有立即消滅，其民事訴訟主體資格依然存在。吊銷執(zhí)照將直接導(dǎo)致企業(yè)終止，但其本身僅是導(dǎo)致企業(yè)終止的原因，并非企業(yè)終止的時間標(biāo)志，只有等清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后該企業(yè)才歸于消滅。吊銷勞務(wù)派遣單位的營業(yè)執(zhí)照后，勞務(wù)派遣單位應(yīng)進(jìn)人清算階段。在清算階段，勞務(wù)派遣單位并未喪失民事主體資格，但其主體資格受到嚴(yán)格限制，民事主體的性質(zhì)由經(jīng)營法人轉(zhuǎn)變?yōu)榍逅惴ㄈ耍袷禄顒拥哪康挠捎D(zhuǎn)變?yōu)榍逅悖⑶也坏瞄_展新的經(jīng)營活動。因此，根據(jù)上述規(guī)定，清算主體可以起訴應(yīng)訴，勞務(wù)派遣單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后沒有清理債權(quán)債務(wù)的，應(yīng)以清算主體為訴訟主體。

二、民事責(zé)任

“給被派遣勞動者權(quán)益造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”，這是對被派遣勞動者權(quán)益受到損害的民事責(zé)任的規(guī)定。需要注意的是，根據(jù)連帶責(zé)任的有關(guān)規(guī)定，勞動派遣單位的違法行為造成被派遣勞動者權(quán)益受到損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的主體包括勞務(wù)派遣單位以及用工單位。

勞務(wù)派遣具有高靈活、低成本以及用工風(fēng)險轉(zhuǎn)移等特點，現(xiàn)已經(jīng)成為一種被廣為接受的用工方式。但與一般的勞動關(guān)系存在勞動者、用人單位兩方當(dāng)事人不同，勞動派遣中“勞動關(guān)系”的實質(zhì)與形式相分離，存在勞務(wù)派遣單位、用工單位與勞動者三方，由一個完整的勞動關(guān)系割裂為兩個殘缺的“勞動關(guān)系”，勞動者與派遣單位是有關(guān)系沒勞動，勞動者與用工單位是有勞動沒關(guān)系。因此，勞務(wù)派遣中出現(xiàn)了一些問題，如同工不同酬、責(zé)任分擔(dān)不清，被派遣勞動者的民主參與權(quán)利得不到保障等，損害了勞動者的權(quán)益。因此，為防止出現(xiàn)被派遣勞動者權(quán)益造成損害后，勞務(wù)派遣單位和用工單位相互推誘，或者勞務(wù)派遣單位沒有能力承擔(dān)賠償責(zé)任的現(xiàn)象，本法規(guī)定被派遣勞動者權(quán)益受到損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

連帶責(zé)任是我國立法中的一項重要民事責(zé)任制度，是一種加重責(zé)任，只有法律明文規(guī)定或當(dāng)事人明示約定時方可認(rèn)定成立，其目的在于補(bǔ)償救濟(jì)，即在法律許可的范圍內(nèi)使債權(quán)獲得最大限度的確保及滿足。連帶責(zé)任通過加重民事法律關(guān)系當(dāng)事人的法律責(zé)任，有效地保障債權(quán)人的合法權(quán)益。《民法通則》規(guī)定，連帶債務(wù)人都有義務(wù)向債權(quán)人清償債務(wù)，債權(quán)人可同時或先后要求連帶債務(wù)人全體或部分或一人履行全部或部分義務(wù)，被請求之債務(wù)人不得以超出自己應(yīng)付份額為由，提出抗辯。只要債務(wù)沒有全部清償完畢，每個連帶債務(wù)人不論他是否應(yīng)債權(quán)人請求清償過債務(wù)，對沒有清償?shù)膫鶆?wù)部分，都有清償?shù)牧x務(wù)。除一個或幾個責(zé)任人或全體責(zé)任人就責(zé)任范圍承擔(dān)全部責(zé)任的對外效力外，連帶責(zé)任的特殊性還表現(xiàn)在訴訟效力和對內(nèi)效力上。根據(jù)有關(guān)連帶責(zé)任的規(guī)定，債權(quán)人可以向一個、數(shù)個或全體債務(wù)人同時或先后為一部或全部之請求，與之相適應(yīng)，在訴訟中，債權(quán)人既可以單獨起訴某一債務(wù)人，也可將數(shù)個或全體債務(wù)人列為共同被告。而且連帶責(zé)任人中的一人或數(shù)人作為民事訴訟的原告或被告時，所有連帶責(zé)任人具有共同訴訟人(共同原告或共同被告)的身份，不得將其中部分人列為第三人，這就是所謂的連帶責(zé)任的訴訟效力。連帶責(zé)任的內(nèi)部效力，表現(xiàn)為對外的給付責(zé)任由連帶責(zé)任人中一人或幾人完成后，這些人成為內(nèi)部的新債權(quán)人，其余責(zé)任人成為新債務(wù)人。外部原債權(quán)方若為連帶的債權(quán)方，轉(zhuǎn)給內(nèi)部債權(quán)方后，內(nèi)部債權(quán)方是二人以上時，也不成立連帶債權(quán)，只成為按份的債權(quán);債務(wù)方是二人以上的，也不再成立連帶債務(wù)，只成為按份的債務(wù)。即使無法確定各自的份額，也要原則上推定份額均等。不過，如果對外給付責(zé)任是由連帶責(zé)任人中某一人或某幾人過錯造成的時，只由過錯人成為新債務(wù)人。

因此，法律規(guī)定被派遣勞動者權(quán)益受到損害的，由勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，這對于解決用工單位不實際承擔(dān)責(zé)任、勞務(wù)派遣單位實際承擔(dān)不了責(zé)任的問題，以最大限度地保障被派遣勞動者受損的權(quán)益得到賠償，都具有著重要的意義和積極的法律效果。